2011년 민법 제38문

## 정답: ③번

③번이 정답인 이유: 청산금 미지급으로 본등기가 무효가 되었더라도, 그 후 청산절차를 마치면 소급하여 유효한 등기가 될 수 있습니다.

## 법적 근거 및 상세 해설

③번 (정답 - 틀린 설명)
가등기담보법 제12조 제3항에 따르면, 청산금을 지급하지 않고 본등기를 한 경우 그 본등기는 무효가 됩니다. 그러나 판례는 이후 청산절차를 완료하면 소급하여 본등기가 유효하게 된다고 판시하고 있습니다. 따라서 "유효한 등기가 될 수 없다"는 설명은 틀렸습니다.

①번 (맞는 설명)
가등기담보권 설정 후에도 설정자는 여전히 소유권자로서 목적물을 자유롭게 사용·수익할 수 있습니다. 가등기담보권은 담보물권의 성질을 가지므로 설정자의 사용권을 제한하지 않습니다.

②번 (맞는 설명)
가등기담보법 제12조에 따른 귀속청산에서 채권자가 적법한 통지절차를 거쳐 통지한 청산금액에 대해서는 후에 다툴 수 없습니다. 이는 법적 안정성을 위한 규정입니다.

④번 (맞는 설명)
가등기담보법 제11조에 따르면, 실행통지는 채무자, 설정자, 그 밖의 이해관계인 모두에게 하여야 합니다. 일부에게만 통지한 경우에는 통지의 효력이 발생하지 않습니다.

⑤번 (맞는 설명)
가등기 이후에 발생할 장래채권도 가등기담보권의 피담보채권에 포함시킬 수 있으며, 이는 후순위권리자에 대해서도 우선변제권을 가집니다. 다만 채권최고액을 정해야 합니다.

## 핵심 포인트

1. 청산절차의 치유효과: 가등기담보에서 절차상 하자가 있더라도 사후 청산절차 완료로 치유될 수 있다는 점이 중요합니다.

2. 통지의 완전성: 실행통지는 모든 이해관계인에게 완전히 이루어져야 효력이 발생합니다.

3. 장래채권 담보: 가등기담보는 장래채권도 담보할 수 있으나 채권최고액 설정이 필요합니다.

## 암기 팁

"청산금 미지급 → 본등기 무효 → 사후 청산완료 → 소급적 유효화"의 흐름을 기억하세요. 가등기담보법은 채무자 보호와 거래 안전을 동시에 추구하므로, 절차적 하자도 사후 치유가 가능하다는 원칙을 적용합니다.