2013년 중개사법 제36문

정답 ②번이 맞는 이유는 ㄴ과 ㄹ이 분묘기지권에 대한 잘못된 설명이기 때문입니다.

## 분묘기지권의 법적 성질과 특징

분묘기지권은 타인의 토지에 분묘를 설치하기 위해 그 토지를 사용할 수 있는 물권으로, 민법 제289조부터 제299조에서 규정하고 있습니다.

## 각 선택지별 분석

ㄱ. 분묘기지권은 지상권의 일종이다 (정답)
- 민법 제289조에서 분묘기지권을 지상권의 한 종류로 규정하고 있습니다. 분묘기지권은 특수한 목적의 지상권으로서 일반 지상권과 달리 분묘 설치라는 특정 목적에 한정됩니다.

ㄴ. 분묘기지권은 상속되지 않는다 (오답)
- 분묘기지권은 상속됩니다. 민법 제296조에서 분묘기지권자가 사망한 경우 그 상속인이 분묘기지권을 승계한다고 명시하고 있습니다. 분묘의 성질상 영속적 보호가 필요하므로 상속성을 인정합니다.

ㄷ. 분묘기지권은 등기 없이도 제3자에게 대항할 수 있다 (정답)
- 민법 제297조에서 분묘기지권은 등기하지 않아도 제3자에게 대항할 수 있다고 규정합니다. 이는 분묘의 특수성과 사회적 보호 필요성을 고려한 것입니다.

ㄹ. 분묘기지권은 양도할 수 있다 (오답)
- 분묘기지권은 양도할 수 없습니다. 민법 제298조에서 분묘기지권은 양도하거나 담보로 제공할 수 없다고 명시하고 있습니다. 이는 분묘기지권이 조상 숭배와 가족 관계에 기초한 인격적 권리의 성격을 가지기 때문입니다.

## 핵심 포인트

1. 상속성: 분묘기지권은 일신전속권이 아니므로 상속됩니다.
2. 양도 금지: 인격적 성격으로 인해 양도나 담보 제공이 금지됩니다.
3. 대항력: 등기 없이도 제3자 대항력을 가지는 예외적 물권입니다.
4. 소멸: 분묘가 멸실되거나 매장된 자의 자손이 없어진 경우 소멸합니다.

## 실무상 주의사항

토지 거래 시 분묘가 있는 토지는 분묘기지권의 존재 여부를 반드시 확인해야 합니다. 등기부에 나타나지 않더라도 실제 분묘가 있다면 분묘기지권이 성립할 수 있으므로, 현장 확인이 필수적입니다. 또한 분묘기지권은 소유권을 제한하는 강력한 물권이므로 토지 이용계획 수립 시 충분히 고려해야 합니다.